​En la Ley No. 27693 (en adelante, la “Ley”), Ley que crea la Unidad de Inteligencia Financiera UIF; en su Reglamento (en adelante, el “Reglamento de la Ley”), aprobado mediante Decreto Supremo No. 020-2017-JUS; y, en la Resolución SBS No. 789-2018 se establece que las empresas que se dedican al sector inmobiliario y construcción (en adelante, “el sector”) son sujetos obligados a  informar a través de la UIF Perú lo referido a lavado de activos y financiamiento del terrorismo. De ello se desprende que, les corresponde implementar el Sistema de prevención de Lavado de Activos y Financiamiento del terrorismo (en adelante, el “SPLAFT”).
 
El objetivo de esta implementación es contar con un sistema que permita prevenir, mitigar y contrarrestar aquellas situaciones de riesgo que podrían presentarse. Asimismo, ayudar a prevenir que la empresa sea utilizada como mecanismo o vehículo para: (i) Otorgar apariencia de licitud a bienes o recursos provenientes de actividades delictivas o (ii) Financiar operaciones terroristas.
 
En lo que respecta a las empresas del sector, la normativa establece que estas deberán implementar un sistema de prevención general, el cual tiene entre sus obligaciones: (i) Designar al Oficial de Cumplimiento; (ii) Contar con un Manual de prevención y código de conducta; (iii) Realizar el registro de operaciones; (iv) Realizar el reporte de operaciones sospechosas; (v) entre otras.
 
La normativa contempla la posibilidad de que los grupos empresariales puedan designar a un Oficial de cumplimiento corporativo. Sin embargo, es el caso que, la práctica nos ha demostrado que en ocasiones las disposiciones normativas no guardan coherencia con la realidad o modelo de negocio del sector, lo cual les genera una problemática al momento de implementar el sistema de prevención.

 Estadísticas del sector: 

Según estadísticas de la UIF Perú, desde enero de 2011 a diciembre de 2020 se han realizado diferentes procesos de supervisión in situ, representando un 47% las supervisiones realizadas al sector construcción e inmobiliaria. Asimismo, en los últimos 12 meses del 2020 las supervisiones a las constructoras e inmobiliarias representan un 34%. Este mismo porcentaje se encuentra referido a los procedimientos administrativos sancionadores en los cuales, las empresas del rubro, son parte[1].
 
En ese sentido, las estadísticas reflejan que uno de los sectores con mayor supervisión directa por parte de la UIF Perú son las empresas constructoras e inmobiliarias, ello podría tener sustento en que este sector constituye uno de los más importante en la economía del país, debido a que genera diversidad de puestos de trabajo y se interrelaciona con diferentes rubros.[2]
 
Asimismo, es importante  tener en cuenta que durante el año 2020, el sector fue duramente golpeado debido a las medidas implementadas por el gobierno para hacer frente a la pandemia. Sin embargo, gracias a la inversión pública y privada, actualmente el sector se encuentra en un crecimiento constante.[3] Según el Reporte de Inflación de marzo de 2021 elaborado por el Banco Central de Reserva se precisó que: “Para 2021, se prevé que continúe la recuperación del sector construcción, con lo cual crecería 17,4 por ciento, impulsado por una mayor inversión pública y privada. En esa misma línea, se prevé que en 2022 la actividad del sector construcción aumente 3,8 por ciento.”[4]
 
Estas estadísticas reflejan que este es un sector con miras a un constante crecimiento, por lo que, resulta de suma importancia que las empresas del sector logren dar estricto cumplimiento a las disposiciones normativas a fin de evitar ser utilizadas como vehículos para la comisión de delitos como el lavado de activos y financiamiento del terrorismo. Asimismo, con la finalidad de poder obtener salir airosos de todas las supervisiones que les pudiesen realizar. Del mismo modo, para evitar verse inmersas en procedimientos sancionadores, los cuales les podrían generar  la aplicación de sanción alguna.
 
Los actuales modelos de negocio del sector:

En el sector es una práctica habitual que se conformen grupos económicos[5] para la puesta en marcha de diferentes proyectos inmobiliarios, me explico:
En variadas ocasiones, el modelo de negocio utilizado consiste en contar con una empresa Holding que se encargará del gerenciamiento, administración, estructuración, calificación y evaluación de todas las operaciones que realicen las empresas del grupo económico.
Asimismo, se crean empresas vehículos para la ejecución de cada uno de las obras de construcción o los proyectos inmobiliarios, las cuales se encargarán únicamente de la promotoría inmobiliaria del proyecto, pero no la venta de unidades inmobiliarias.
Por otro lado, en la holding se encuentra el personal altamente capacitado para realizar las operaciones financieras y contables de todas las empresas vehículos, debido a que, en ella se canaliza toda esa información.
Cabe precisar que la finalidad de optar por este modelo de negocio es encapsular los riesgos de cada uno de los proyectos inmobiliarios, debido a que, las diferentes entidades bancarias que otorgan financiamiento, en ocasiones, requieren que se otorgue en garantía el terreno sobre el cual se construirá el proyecto inmobiliario.
Es importante mencionar que la práctica nos ha demostrado que en las empresas del sector se pueden presentarse dos nuevos modelos de negocios:

Modelo 1: Grupo económico conformado por tres empresas de gerenciamiento y administración.  

El grupo económico se encuentra conformado por una empresa Holding, la cual ejerce el control sobre las demás empresas que conforman el grupo económico. Asimismo, se constituye una o dos empresas que se encargan de realizar las actividades de gerenciamiento y administración de las empresas vehículos. En un tercer escalón se encuentran las empresas vehículos que son constituidas a razón de cada uno de los proyectos inmobiliarios a desarrollar por parte del grupo económico.
 
Modelo 2: Grupo económico conformado por una empresa Holding.

El grupo económico está conformado por una empresa Holding, la cual desempeña las funciones de gerenciamiento y administración de las empresas vehículo que son creadas para cada uno de los proyectos inmobiliarios a desarrollar por parte del grupo económico.
Es importante mencionar que, las personas que trabajan y desempeñan funciones en las empresas vehículo no tienen conocimiento sobre la información financiera de cada empresa, estas se encargan únicamente de la promoción inmobiliaria y captación de clientes. Es decir, debido a las funciones que desempeñan los trabajadores de cada empresa vehículo, estos no cuentan con el perfil profesional adecuado para poder tener el control de las operaciones económicas de cada una de las empresas, labor que solo cumple la empresa Holding o las empresas creadas para el gerenciamiento y administración de las demás.

La problemática en la implementación:

Tal como se había mencionado, la normativa establece como una de las obligaciones del sistema de prevención, la designación del Oficial de cumplimiento. Así, el artículo 17 del Reglamento de la Ley, contempla la posibilidad de que las empresas que conforman un grupo económico podrían designar un Oficial de Cumplimiento Corporativo, veamos:
“Los integrantes de un grupo económico, en el marco de las disposiciones contempladas en la Ley puede designar un oficial de cumplimiento corporativo, para lo cual deben contar con la autorización expresa de la UIF-PERÚ y, de ser el caso, de los titulares de los organismos supervisores de otros miembros del grupo económico. El cargo de oficial de cumplimiento corporativo debe ser a dedicación exclusiva y tener primer nivel gerencial en uno de los sujetos obligados conformantes del grupo económico.”
Del mismo modo, el artículo 11 de la Resolución establece que:
“Los integrantes de un grupo económico que cuente con un oficial de cumplimiento corporativo deben designar un coordinador corporativo en cada integrante del grupo económico, el cual está encargo de coordinar directamente con el oficial de cumplimiento corporativo, todos los temas relacionados a la prevención del LA/FT con el oficial de cumplimiento corporativo; todos los temas que el oficial de cumplimiento corporativo mantiene la responsabilidad del SPLAFT en cada uno de los sujetos obligados integrantes del grupo económico.”
En ese sentido, el optar por el nombramiento de un oficial de cumplimiento corporativo implica también la designación de coordinadores corporativos quienes deben cumplir con asistir al oficial de cumplimiento corporativo e informarle sobre todo lo relacionado a la prevención de lavado de activos y financiamiento del terrorismo de cada una de las empresas a cargo.
Sin embargo, las deficiencias que se presentan – tomando en consideración los dos modelos planteados – al momento de designar el Oficial de cumplimiento corporativo son las detallas a continuación:

1. La UIF Perú considera únicamente como sujetos obligados a las constructoras e inmobiliarias (empresas vehículos), es decir, el oficial de cumplimiento deberá mantener vínculo contractual o laboral con alguna de estas empresas.

Sin embargo, no observan que, el modelo de negocio genera que en las empresas vehículo solo se encuentre personal operario o promotores de ventas; quienes en ocasiones incluso no se encuentran en planilla ni tienen vínculo contractual con la empresa.
 

1. La UIF Perú no repara en que, toda la información contable y financiera de las empresas vehículo se encuentra bajo la administración de las empresas que se encargan del gerenciamiento.

 
En ese sentido, los trabajadores de las empresas que se encargan del gerenciamiento se encuentran altamente capacitados y son conocedores de todo lo relativo a la administración, contabilidad, ventas y finanzas de las empresas vehículo.
 
Por lo tanto, estas empresas son las que se encuentran en mejor posición de dominio para poder detectar, analizar y reportar cualquier incidencia u operación sospechosa a la Unidad de Inteligencia Financiera. Es decir, resultaría idóneo que el Oficial de cumplimiento mantenga vínculo con las empresas encargadas del gerenciamiento y administración; o en todo caso que, bajo este esquema, estas empresas sean consideradas como sujetos obligados.
 

1. No se observa que, una de las finalidades de implementar el SPLAFT es coadyuvar a establecer en la compañía buenas prácticas corporativas que permitan prevenir, mitigar y contrarrestar cualquier riesgo al que puede encontrarse expuesta.

 
Por lo tanto, es de suma importancia designar en el cargo de Oficial de cumplimiento al personal que como mínimo tenga conocimiento de las actividades propias de la compañía.
 
 
  Propuesta de solución:  

En virtud de lo expuesto, considero que la normativa ha sido pensada en un modelo de negocio estándar o tradicional, en el cual en la misma empresa se cumple todos los roles (gerenciamiento, administración, contabilidad, búsqueda de inversionista, promotoría, entre otros).
 
Sin embargo, no ha evolucionado y adecuado a los nuevos modelos -muy utilizados- por diferentes empresas del sector. Las mismas que, encuentran una gran problemática al momento que intentar implementar el sistema de prevención, pues es tan cerrado que solo les exige cumplirlo sin más, no otorgándole alguna posibilidad de adecuación a su esquema.
 
Es importante volver a mencionar que, si las empresas holding cuentan con mejor posición de dominio de la información y son quienes administran todas las operaciones que realizan las empresas vehículo, resultaría desproporcional que se les excluya o no se les considere como sujeto obligado.
 
Considero también que, esta situación lo único que hace es frenar a las empresas a implementar el sistema de prevención debido a que, internamente les generará un desorden y un sobrecosto al tener que generar un nuevo puesto para Oficial de cumplimiento corporativo y para los diferentes coordinadores corporativos. 
 
Ante esta situación, las propuestas de solución que planteo son las precisadas a continuación:
 
Modelo 1: Grupo económico conformado por tres empresas de gerenciamiento y administración.
Nombrar al Oficial de cumplimiento corporativo en la Holding y designar coordinadores corporativos en las empresas que desempeñan funciones de gerenciamiento y administración de operaciones económicas. Estos coordinadores se encargarán de controlar y monitorear a las empresas vehículo.
 
Modelo 2: Grupo económico conformado por una empresa Holding.
 
Nombrar al Oficial de cumplimiento corporativo en la holding; evaluándose, en función a la magnitud de sus operaciones, si resultaría posible exceptuar la designación de coordinadores corporativos en cada una de las empresas vehículo.
 

1. Conclusiones:

 

• La importancia de implementar el SPLAFT en la empresa radica en que, este permitirá prevenir, mitigar y contrarrestar aquellas situaciones de riesgo que podrían presentarse, las mismas que estarían vinculadas a la utilización de la empresa como un mecanismo o un vehículo para: (i) Otorgar apariencia de licitud a bienes o recursos provenientes de actividades delictivas o (ii) Financiar operaciones terroristas.

 

• En los últimos tiempos, las empresas del sector representan uno de los más altos índices de supervisión por parte de la UIF. Es por ello que, resulta aún más importante que logren dar estricto cumplimiento a las disposiciones normativas, con la finalidad de poder evitar que estas sean utilizadas como vehículos para la comisión de delitos. Asimismo, para poder salir airosos de las supervisiones que les pudiesen realizar. Del mismo modo, para evitar verse inmersas en procedimientos sancionadores, los cuales les podrían generar  la aplicación de sanción alguna.

 

• Finalmente, considero que la normativa ha sido planteada observando un modelo de negocio estándar o tradicional, pero no se ha ido adecuando a los constantes cambios y nuevos modelos de negocios utilizados por las diferentes empresas del sector. Es por ello que, en aras de que las empresas logren una implementación eficiente y eficaz, la normativa debería de prever estos nuevos modelos existentes.

Elección del Comité o Supervisor

• El empleador puede convocar a elecciones cuando: i) No haya organización sindical; y, ii) En caso la organización sindical que afilie a la mayoría de trabajadores no cumpla el cronograma.
• Se realiza de forma presencial o no presencial, mediante votación secreta y directa.
• El MTPE establece el procedimiento para la elección de los representantes de los trabajadores.

Conformación del Comité o Subcomité

• Conformado por un presidente, un secretario y los miembros, quienes son los demás integrantes.
• De no alcanzarse consenso en la elección del presidente y el secretario en 2 sesiones sucesivas, la designación del presidente se decide por sorteo; y la otra parte asume automáticamente la secretaría.